真题训练

2009 年法律硕士专业学位研究生入学联综合课试题
　　一、单项选择题(1_一 45 题，每小题 1 分。共 45 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑)
　　1．下列法律概念中，属于客体概念的是 。
　　A．原告 B．人民法院 C．动产 D．不可抗力
　　2．下列关于英美法系的表述，能够成立的是。
　　A．英美法系又可以称为法典法系 B．我国澳门特别行政区的法律属于英美法系
　　C．英美法系国家中，有些国家实行不成文宪法制 D．英美法系国家的法律源于罗马法
　　3．法律规定了人们的一般行为模式，从而为人们的交互行为提供了一个模型、标准或方向，法律的这一特性是指。
　　A．法律的规范性 B．法律的普遍性 C．法律的确定性 D．法律的统一性
　　4．法学上，将法律实际施行的状态和程度称为。
　　A．法律实施 B．法律实效 C．法律适用 D．法律实现
　　5．我同社会主义法律与执政党政策的共同点在于
　　A．表现形式相同 B．指导思想相同 C．稳定性程度相同 D．实施途径相同
　　6．按照规则规定的行为模式的不同，法律规则可以分为。
　　A．授权性规则和义务性规则 B．强行性规则和任意性规则
　　C．确定性规则和委任性规则 D．调整性规则和构成性规则
　　7．刑法规定，教唆他人犯罪的，应当按照其在共同犯罪中所起的作用处罚。这一规定属于法律构成要素中的。
　　A．法律概念 B．法律原则 C．法律规则 D．技术性规定
　　8．下列关于资本主义法律的表述，正确的是。
　　A．资本主义法律是全体社会成员共同意志的体现
　　B．资本主义法律都是在直接继承封建制法律的基础上产生的
　　C．资本主义法律具有超阶级性和超历史性
　　D．资本主义法律的核心作用是维护资本主义私有制
　　9．下列选项中，属于法的维护阶级统治作用的是、，
　　A．维护人类社会的基本生活条件
　　B．调整统治阶级与同盟者之间的关系
　　C．保护全体经营者和消费者的权益
　　D．保障社会成员的基本人身安全
　　10．下列关于法律的强制性的表述，能够成立的是
　　A．公法具有强制性，而私法不具有强制性
　　B．人们遵守法律主要是基于对法律强制性的恐惧
　　C．法律对于统治阶级的内部成员没有强制性
　　D．法律的强带性是法律发挥作用的最后保障
　　11．依据人的认知阶段的不同，可以将法律意识分为。
　　A．占统治地位的法律意识与不占统治地位的法律意识 B．群体法律意识与社会法律意识
　　C．法律心理与法律思想体系 D．职业法律意识与非职业法律意识
　　12．法律与道德相比较而言，下列表述能够成立的是
　　A．法律的要求更高
　　B．法律规范的产生更早
　　C．法律调整的社会关系范围更广
　　D．法律规范的内容更加具体和明确
　　13．下列关于我国法律监督体系中审计监督的表述，正确的是。
　　A．审计监督属于国家权力机关的监督 B．审计监督是检察监督的一种方式
　　C．审计监督是一种专门的行政监督 D．审计监督在本质上属于社会监督
　　14．下列关于我国法的溯及力的表述，正确的是。
　　A．刑法在溯及力问题上采用从新兼从轻的原则 B．行政法在溯及力问题上采用从旧兼从轻的原则
　　C．民法在溯及力问题上采用从新的原则 D．法治的一般要求是新法不具有溯及力
　　15．下列关于法律文化的表述，正确的是。
　　A．社会成员对法及法律现象的共同看法不属于法律文化的范畴
　　B．法律文化在一定程度上反映了一个民族法律调整所达到的水平
　　C．法律文化包括现行法律实践中一切因偶然因素而变化的成分
　　D．法律文化的多样性阻碍了不同法律文化之间的交流与传播
　　16．在资本主义宪法原则体系中，处于核心和主导地位的是。
　　A．人民主权原则 B．基本人权原则 C．法治原则 D．权力制衡原则
　　17．最早以宪法修正案的方式对宪法进行调整和完善的国家是：
　　A．英国 B．美国 C．德国 D．中国
　　18．按照法国思想家西哀耶士的观点，制宪权的主体是。
　　A．国民
　　B．立法机关
　　C．制宪会议
　　D．宪法起草机关
　　19．在宪政实践中，由特定机关对立法进行审查并处理的制度是。
　　A．行政诉讼制度 B．审判监督制度 C．法律监督制度 D．违宪审查制度
　　20．根据我国 2004 年宪法修正案的规定，国家建立健全同经济发展水平相适应的制度是。
　　A．人权保障制度 B．劳动保障制度 C．社会保障制度 D．文化保障制度
　　21．与西方议会制度比较，下列选项中属于我国人民代表大会制度特点的是。
　　A．两院制 B．代表的专职制 C．人民代表大会的全权性 D．代表任期的限任制
　　22．在政党关系中，中国共产党的领导体现为对民主党派的。
　　A．政治指导 B．政治领导 C．组织领导 D．思想领导
23．下列关于我国单一制国家结构形式的表述，能够成立的是。
　　A．我国是由若干普通行政单位和自治单位组成的统一国家
　　B．我国的单一制国家结构形式体现了权力的横向配置关系
　　C．我国采用单一制国家结构形式是由经济发展水平决定的
　　D．我国的各个地方行政单位享有的权力属于“剩余权力”
　　24．根据我国现行宪法的规定，有权决定省、自治区、直辖市设立的国家机关是。
　　A．全国人民代表大会
　　B．全国人民代表大会常务委员会
　　C．国务院
　　D．民政部
　　25．我国民族自治地方划分为自治区、自治州、自治县三级，这一规定始于：
　　A．1954 年宪法 B．1975 年宪法 C．1978 年宪法 D．1982 年宪法
　　26．根据香港特别行政区基本法的规定，香港特别行政区境内的土地和自然资源属于。
　　A．香港特别行政区政府所有
　　B．国家所有
　　C．个人所有
　　D．法人所有
　　27．我国人民民主专政的最高原则是
　　A．工人阶级的领导
　　B．工农联盟
　　C．民主主体的广泛性
　　D．统一战线
　　28．在我国，社会主义政治文明建设的根本保障是。
　　A．坚持依宪治国
　　B．实行人民民主专政
　　C．坚持中国共产党的领导
　　D．实行社会主义市场经济
　　29．选民对公布的选民名单有不同意见的，可以向选举委员会提出申诉。选举委员会对申诉的意见应当作出处理决定的 期限是。
　　A．2 日内 B．3 日内 C．5 日内 D．10 日内
　　30．根据我国现行宪法和法律的规定，我国的兵役制度是。
　　A．志愿兵役制
　　B．义务兵役制
　　C．义务兵役制与志愿兵役制相结合，以义务兵役制为主
　　D．义务兵役制与志愿兵役制相结合，以志愿兵役制为主
　　31．1997 年 10 月我国政府签署的国际人权公约是
　　A．《世界人权宣言》
　　B．《联合国宪章》
　　C．《经济、社会、文化权利国际公约》
　　D．《公民权利和政治权利国际公约》
　　32．颁布《重法地法》的朝代是。
　　A．唐朝 B．宋朝
　　C．元朝 D．明朝
　　33．按唐律规定，不同国家的外国人在唐朝管辖的地域内相犯，审判时应依据的法律是。
　　A．唐律 B．原告所属国法律
　　C．被告所属国法律
　　D．在当事人所属国法律和唐律中选择其一
　　34．西周时期的借贷契约称为
　　A．傅别 B．契券
　　c．质剂 D．出举
　　35．中国古代婚姻法律中的“三不去”制度是对丈夫休妻权的限制，其中“与更三年丧”是指妻子在夫家守过三年孝。 妻子为之守孝的对象是。
　　A．丈夫B．公婆 C．自己的父母 D．夫家的祖辈
　　36．《唐律疏议》编纂工作的主持者是 。
　　A．长孙无忌 B．魏征
　　C．陈群D．武则天
　　37．我国上古史料典籍中的“眚”是指。
　　A．惯犯B．偶犯
　　C．故意D．过失
　　38．中国历史上第一部刊版印行的法典是。
　　A．《开皇律》 B．《大明律》
　　C．《宋刑统》 D．《开元律》
　　39．秦朝的法律形式中，司法机关判案的成例是。
　　A．决事比B．封诊式 C．指挥D．廷行事
　　40．清末司法改革后，全国的最高审判机关是。
　　A．大理院B．大理寺
　　C．法部D．刑部
　　41．下列选项中，规定实行地方自治的宪法或宪法性文件是。
　　A．《中华民国宪法草案》
　　B．《中华民国临时约法》
　　C．1923 年《中华民国宪法》
　　D．《钦定宪法大纲》
　　42．在汉文帝十三年的刑制改革中，用以替代黥刑的刑罚是。
　　A．笞三百 B．笞五百
　　C．弃市D．髡钳城旦舂
　　43．按照唐律中有关“共犯罪”的规定，对共同犯罪中从犯的一般处罚标准是。
　　A．与首犯同等处罚 B．减首犯一等处罚
　　c．减首犯二等处罚 D．减首犯三等处罚
　　44．元朝法律规定的强奸幼女罪中，“幼女”的年龄是：
　　A．八岁以下 B．十岁以下
　　C．十二岁以下 D．十四岁以下
　　45．明确提出“首恶者必办，胁从者不问，立功者受奖”这一刑事法律原则的文件是
　　A．《陕甘宁边区施政纲领》
　　B．《陕甘宁边区宪法原则》
　　C．《华北人民政府施政方针》
　　D．《中国人民解放军宣言》
二、多项选择题(46-63 小题．每小题 2 分。共 36 分。下列每题给出的四个选项中。至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分)
　　46．与司法活动相比，执法活动的特征有。
　　A．主动性 B．单方面性 C．终极性 D．中立性
　　47．下列属于我国法律规定的免责条件或情况的有。
　　A．时效免责 B．不诉免责 C．正当防卫免责 D．自首立功免责
　　48．马克思主义法学与以往法学的主要区别有。
　　A．坚持以辩证唯物主义为指导 B．承认经济以外因素对法律的影响
　　C．认为法是由社会物质生活条件决定的 D．否认新法与旧法之间的继承性
　　49．下列关于法律与国家的关系的表述，能够成立的有。
　　A．法律是国家存在和发展的政治基础
　　B．法律决定国家的性质
　　C．法律保障国家职能的实现
　　D．法律确认国家的政权组织形式
　　50．下列关于法律解释的表述，能够成立的有。
　　A．法律解释一般由待处理的案件引起 B．法律解释是一个客观的过程，不具有价值取向性
　　C．并不是所有的法律解释都具有法律效力 D．法律解释有时可以起到弥补立法不足的作用
　　5l．下列关于法理学的表述，能够成立的有。
　　A．法理学与部门法学的关系是一般与特殊的关系 B．法理学为部门法学的研究提供了立场、观点和方法
　　C．法理学属于应用法学和国内法学 D．法理学只研究现行有效的法律规范
　　52．在我国现行宪法中，既表现为权利又表现为义务的有。
　　A．平等权 B．劳动权 C．受教育权 D．言论自由
　　53．下列关于我国居民委员会的表述，正确的有。
　　A．居民委员会对居民会议负责 B．居民委员会受上级政权机关的领导
　　C．居民委员会是最基层的一级政权机关 D．居民委员会由主任、副主任和委员 5 至 10 人组成
　　54．我国选举权的平等性原则强调实质耳等，具体体现为。
　　A．农村人大代表所代表的人口数四倍于城市人大代表所代表的人口数
　　B．全国人民代表大会中每一个少数民族至少有一名代表
　　C．凡年满 18 周岁的公民都享有选举权
　　D．精神病患者也享有选举权
　　55．公民甲因涉嫌犯罪，有关机关欲搜查其住所。根据我国现行宪法和法律的规定，应当遵循的法定程序包括。
　　A．由公安机关执行 B．经人民法院批准 C．有相关的证人在场 D．工作人员应出示搜查证件
　　56．根据我国现行宪法的规定，国务院的法规制定权表现为。
　　A．制定定法律 B．规定行政措施 C．制定行政法规 D．发布行政决定和命令
　　57．根据我国现行宪法和法律的规定，全国人民代表大会代表提出罢免案必须符合的法定条件有。
　　A．只能针对由全国人民代表大会任免的人选范围
　　B．必须有 10 名代表联名
　　C．必须说明罢免的理由
　　D．采用书面形式
　　58．根据我国现行宪法的规定，对宗教信仰自由的限制表现为。
　　A．不得利用宗教进行破坏社会秩序的活动
　　B．不得利用宗教进行损害公民身体健康的活动
　　C．不得利用宗教进行妨碍国家教育制度的活动
　　D 宗教团体和宗教事务不受外国势力的支配
　　59．我国保护华侨适用的方式有。
　　A．法律途径保护 B．政治庇护 C．外交途径保护 D．经济手段保护
　　60．下列选项中，属于《唐律》篇目的有。
　　A．职制 B．贼盗 C．捕断 D．户婚
　　61．下列选项中，属于汉朝法律规定的罪名的有。
　　A．阿党附益
　　B 见知故纵
　　C．酎金
　　D．奸党
　　62．下列关于《中华民国临时政府组织大纲》内容的表述，正确的有。
　　A．实行三权分立的原则 B．立法权由参议院和众议院共同行使
　　C．以临时中央审判所作为行使最高司法权的机关
　　D．以英国的国家制度为蓝本，确立中华民国的基本政治体制
　　63．《大清新刑律》附加的《暂行章程》规定的内容包括。
　　A．无夫妇女犯奸构成犯罪
　　B．对尊亲属有犯，不得适用正当防卫
　　C．加重卑幼对尊长、妻对夫杀伤等罪的处罚
　　D．减轻尊长对卑幼、夫对妻杀伤等罪的处罚
三、简答题(64-66 小题。每小题 8 分。共 24 分。请将答案写在答题纸指定位置上)
　　64．简述法律事实的含义和特征。
　　65．简述全国人民代表大会代表的权利和义务。
　　66．简述南京国民政府法律体系的主要构成。
　　四、分析题(67-69 小题。每小题 10 分。共 30 分。要求结合所学知识分析材料回答问题。请将答案写在答题纸指定位置上)
　　67．材料 l： 人民法院依照法律规定独立行使审判权，不受行政机关、社会团体和个人干涉。 人民检察院依照法律规定独立行使检察权，不受行政机关、社会团体和个人干涉。一切国家机关和国家工作人员必须依靠人民的支持，经常保持同人民的密切联系，倾听人民的意见和建议，接受人民 的监督，努力为人民服务。
　　--摘自《中华人民共和国宪法》
　　材料 2： 最高人民法院对全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会负责并报告工作。地方各级人民法院对本级人民代表大会及其常务委员会负责并报告工作。下级人民法院的审判工作受上级人民法院监督。
　　-一摘自《中华人民共 和国人民法院组织法》
　　材料 3： 最高人民检察院对全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会负责并报告工作。地方各级人民检察院对本级人民代表大会和本级人民代表大会常务委员会负责并报告工作。最高人民检察院领导地方各级人民检察院和专门人民检察 院的工作，上级人民检察院领导下级人民检察院的工作。
　　--摘自《中华人民共和国人民检察院组织法》
　　请阅读上述材料，运用法理学知识和原理回答下列问题：
　　(1)材料反映了我国法的适用中的哪一项基本原则?
　　(2)该基本原则的内容和要求是什么?
　　(3)结合材料分析如何正确适用这一原则?
　68．2004 年 1 月，某村民委员会进行换届选举。投票结束后，39 名村民以有候选人在选举前给他们发钱为由，向县政府反映此次选举涉嫌贿选，要求调查。县政府据此派出联合调查组，经调查后出具书面答复，认为该村换届选举不存在贿选，确认选举结果合法有效。
　　请结合宪法学的知识和原理，以及我国现行宪法和法律的规定分析材料并回答问题：
　　(1)县政府关于选举结果的确认行为是否合法?为什么?
　　(2)村民如果认为村民委员会选举有问题。应如何维护自己的权利?
　　69．朝审原于明天顺三年，令每岁霜降后，但有该决重囚，三法司会同公、侯、伯从实审录。秋审亦原于明之奏决单，冬至前会审决之。顺治元年，刑部左侍郎党崇雅奏言：“旧制凡刑狱重犯。自大逆、大盗决不待时外，余俱监候处决。在京 有热审、朝审之便，每至霜降后方请旨处决。在外直省，亦有三司秋审之例，未尝一丽死刑辄弃于市。望照例区别，以昭钦 恤。”此有清言秋、朝审之始。嗣后逐渐举行，而法益加密。初制分情实、缓决、矜、疑，然疑狱不经见。雍正以后，加入 留养承祀，区为五类。
　　--《清史稿》卷一百四十四《刑法三》
　　请运用中国法制史的知识和理论，分析上述文字材料并回答下列问题：
　　(1)何为秋审?其历史渊源是什么?
　　(2)试分别说明秋审案件的五种处理方式。
　　(3)清朝秋审制度的主要作用体现在哪些方面?
　　五、论述题(70 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上
　　70．结合实际，论述我国法律监督的现实意义。 要求：观点明确，说理充分，条理清晰，语言规范、流畅。

答案详解

刑法学
　　一、单选题
　　1、C．【解析】很显然，是考察的属地管辖权制度。C 选项犯罪结果发生在中国境内，视为在中国领域内犯罪。
　　2、D．【解析】AB 错在“已经构成犯罪”，已经构成犯罪又不认为是犯罪，这是不可能的。所以不选 AB。C 错在，刑法第 13 条不能随便适用的，有严格的条件，不属于法官自由裁量权范围。
　　3、B．【解析】B 是犯罪对象的概念。
　　4、B．【解析】A 是过失致人死亡罪，可以以作为方式构成，所以不是纯正的。B 是遗弃罪，是纯正的不作为犯。C 初略判 断是爆炸罪，是不纯正的。D 是失火罪，估计不少人判断错，是不纯正的，比如在加油站抽烟。
　　5、D．
　　6、B．【解析】B 显然是错误的，注意 D，单位犯罪是两罚制，而且对单位只能处以罚金。
　　7、A．【解析】间接故意是放任，过于自信的过失是轻信能够避免，所以选 A。但是用心理态度去区分间接故意和过于自信 的果实常常是困难的。老妖这里告诉大家一个方法，如果给了案例题，其中犯罪嫌疑人采取了一些防止犯罪结果发生的措施 的，那一般认为是过于自信的过失，而不是间接故意。比如在院子里私拉电网以防贼，如果装了控制电压的装置以免电死人 的，那就是过于自信的过失，如果没有装，那就是间接故意。
　　8、B．【解析】这种是传统刑法的观点和分类。从此题可以看出，法硕考试是按照传统刑法理论来出题的，其实也就是人大 老师出题的多。而司法考试不考传统刑法的观点，所以以后这种法律认识错误考的会越来越少，因为太简单了。
　　9、B．【解析】紧急避险所造成的损害必须小于所避险的损害。但能否以牺牲一个人的生命的方法挽救其他更多的人的生命 呢？
　　10、D．【解析】不一定的。犯罪形态如预备，未遂，既遂，中止，其中犯罪结果发生后成立的中止就可以说明 D 错误。
　　11、C．【解析】ABD 都是预备，没有疑问。选 C 的理由是，传统刑法理论认为是投放毒药到杯子里就是着手。但这个观点 只有法硕考试成立，司法考试却认为投毒行为是预备。也就是法硕考试更多的是考察传统的刑法理论，而司法考试更多的是 考察德日新的刑法体系，这也是 2009 年司法考试大纲将传统的四要件构成改成该当性、违法性和有责性三阶层理论的原因。
　　2009 年法硕是否跟着修改的可能性有，但不大。 这里谈一下对中国现行法律理论冲突的理解，帮助大家明白为什么会有这么大的改变。实际上，中华法系在清末的时候就解体了，这个大家在法制史里都学过。也就是说中华法系这个独特的法系已经死亡了，根儿早就断了。其实中华法系中的 刑法一直是走在世界前列的，比如秦代以身高作为判定是否具有刑事责任能力的标准是当时比较科学的，因为没有出生证明 ， 年龄没处查去，身高又跟年龄在成年前一般成正比。中国现有的法律是在清末修律的基础上搭建起来的，而那时候清末修律 是抄的日本法律，而日本又是抄德国，所以现行中国法是脱胎于大陆法系。建国后因政治原因，刑法理论抄了不少前苏联的 刑法理论，这就是传统的刑法理论，也没处去抄德日的。大家看的指南和分析就是按这个传统的写的。而当代最流行也最发 达的是德日刑法理论，这也是为什么现在一帮刑法学者嚷着要改成德日刑法的原因，这帮刑法老师大多数是北大的，而持传 统观点的一般是人大老师的。但是像一些比较新的法律，比如反垄断法、诉讼证据制度，又深受美国的影响，这些其实是直接抄英美法系的。根据不同的刑法理论，很有可能得出不同的结果，比如本题，德日刑法理论就是无解的，而传统的就是选 C。所以咱们实际上还是归属于大陆法系的。那种社会主义法系的归属，本身就是有问题的。社会主义法系相对的是资本主 义法系，是根据政治制度来划分的，而不是根据法系的特征来划分的。大陆学者在以后相当长时间内，还只能抄别人的，这是没有办法的。这也是考研外语最重要的原因，外语不好就只能抄台湾的了。
　　12、B
　　13、A．【解析】此题不难，但复习没下功夫的肯定做错。A 要注意中止可以成立在预备和实行行为中。D 要注意，发生犯罪 结果后，也可以成立犯罪中止。那是否可以说，既遂后也可以中止呢？这个是不行的，预备，未遂，既遂，中止这几个犯罪 形态是不能互相转化的。
　　14、D．【解析】不是共犯，而是同时犯，也就是没有共同的犯罪故意，而同时实行犯罪的。A 错，因为没有共同的犯罪故 意。B 所谓片面共犯，指对他人犯罪暗中相助的情况。因为受到暗中相助的实行犯不知情，所以不能与暗中相助者构成共犯 。 但是，对于暗中相助者可按照从犯处理。C 间接正犯也就是一个人利用另外一个人充当工具实行犯罪。B 和 C 都不符合。
　　15、A．【解析】盗窃罪是以“赃值”定罪，也就是赃物的价值定罪。
　　16、D．【解析】直接考察概念，不难。
　　17、B．【解析】非法拘禁是典型的继续犯。
　　18、D．【解析】盗割使用中的电信设备室典型的想象竞合犯。对于 17、18 题最好的方法，是记住这两个典型的例子，然后 遇到其他案例，去套用就可以。用过老妖精精编版或加强版的人会知道吸收犯、牵连犯和连续犯的例子，不难做对。
　　19、C．
　　20、B．【解析】寻衅滋事致人重伤的或死亡的，定故意伤害或故意杀人罪。 二、多选题
　　21、ABC．
　　22、ABCD．【解析】多选题的难度不是都大，1 题和 2 题是直接考察基本概念的，比较容易解答。
　　23、ABD．【解析】该题是考察新型盗窃罪，ABD 都属于盗窃罪，C 是侵犯商业秘密罪。关于新型盗窃罪，分析中没有相关论 述，《2009 老妖精加强版》中做了总结，如――“新型盗窃罪”总结：（1）盗窃信用卡后使用的；（2）盗窃增值税专用发 票或可用于骗取出口退税抵扣税款的发票的；（3）邮政工作人员私自开拆邮件而窃取财物的；等等。这种题是比较难的，而 且分析或指南中没有相关论述，所以需要额外去看其他辅导书的。此外，这也是法硕考试“司考化”的明证。7 月初老妖精 在法硕论坛给大家上传了一些精选的录音，希望大家仔细听听，然后再看加强版，效果会更好。说白了，既然法硕考试范围 已经扩大，我们为了得分，就不得不跟着扩大复习范围。
　　24、ACD．【解析】B 非法行医罪，以前的老指南认为是特殊主体，现在的分析认为是一般主体。这里说明，判卷子是以分析为准的，所以我们复习是否最好直接看分析，以免受指南的影响。
　　25、ACD．【解析】B 选项其实在 2005 年已经考过。（05-单-16）、境外走私人阿某向中国境内走私石油，偷逃关税 50 万元 ， 王某得知后，向阿某收购了这批走私进境的石油。王某的行为构成（B）B、走 私 普 通 货 物 罪 。《2009 老妖精加强版》中做了 总结第 155 条第 1 项：直接向走私人非法收购国家禁止进口的物品的，或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物 品的，数额较大的，以走私罪定罪，参见（05-单-16），要求行为人主观上明知其收购的物品是走私人走私进口的。此题揭示 2 点，一是要好好看历年真题，二是要看法条，因为此题是考察的 155 条。 另外，要注意构成走私罪共犯的情形，也就是156 条。
三、简答题
　　26、酌定量刑情节是指人民法院从审判经验中总结出来的，在刑罚裁量过程中，灵活掌握、酌情适用的情节。酌定量刑情节 主要包括：犯罪动机；犯罪手段；犯罪时间、地点；犯罪侵害的对象；犯罪造成的损害结果；犯罪分子的一贯表现：犯罪后的态度。
　　【解析】该题有点偏，因为跟法定量刑情节来说，酌定量刑情节就是非重点。一般考非重点就是出的题比较偏。此外考场上 紧张，很容易将该题答成法定量刑情节。
　　27、(1)行贿罪侵害的是国家工作人员职务行为的廉洁性。(2)客观方面表现为给予国家工作人员以财物的行为。在经济往来 中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手 续费的，也以行贿论。但是，因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不构成行贿罪。(3)犯罪主体为一般自然人主体。(4)主观方面表现为故意，并且具有谋取不正当利益的目的。
　　【解析】该题不偏不难，只要记住行贿罪的概念，到考场上分开四要件来写就可以。
　　四、辨析题
　　28、(1)这种说法是正确的。(2)任何犯罪都是在一定的犯罪心理态度支配下实施的，任何犯罪的成立都必须是主观要件与客 观要件的统一。如果缺乏罪过即犯罪的故意或者过失，行为人的行为就不能构成犯罪。(3)我国刑法规定，犯罪必须是由行 为人故意或者过失实施的。如果行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者能预见的原因所引起的，不是犯罪。
　　【解析】该题是 09 年刑法卷里争议最激烈的一道题。一方面是因为从 2000 联考以来，辨析题就没考察过完全正确的说法， 一般都是说法不完全正确，然后让说出不正确的地方。2009 年打破了常规，考了一个完全正确的论断。考场上容易思维定 势，认为此说法不完全正确。另一方面，“无罪过就无犯罪”分析中没有明确的一摸一样的说法，只说没有故意或过失的罪 过就不构成犯罪。而实际上考察的《刑法》第 16 条规定的情况：“行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于行为人 的故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不认为是犯罪。”此外，传统刑法论认为故意和过是要 件里的主观要件，但新的德日刑法理论，就是司法考试大纲 09 年采纳的三阶层理论，将故意和过失放在有责性里了，构成要素就是四个，行为、对象、结果和身份。故意和过失不属于这里面任何一个。所以如果按新的理论，如何论述该题还需要大家思考。
五、法条分析题
　　29、(1)本条所规定的犯罪罪名是假冒注册商标罪。其罪状描述类型为叙明罪状。(2)本条中与他人注册商标“相同的商标”， 是指与被假冒的注册商标完全相同或者与被假冒的注册商标在视觉上无差别、足以对公众产生误导的商标。(3)以假冒注册 商标的方法生产、销售伪劣产品的行为，具有手段行为与目的行为之间的牵连关系，如果两个行为分别构成犯罪，应依照处 罚较重的规定定罪处罚。如果只有一个行为构成犯罪，而另一个行为不构成犯罪，则依照构成犯罪的行为定罪处罚。
　　【解析】该题评价就一个字“偏”。09 刚考完时候，老妖在论坛里说 09 考试普遍偏、难，却还有人说 09 年不偏。这里拿事实说话，假冒注册商标罪是刑法分则里最不起眼的一个罪名。从 2000 年到 2008 年，只有 05 年一个多选题的选择项里见过该罪名。09 年做为一道10 分的主观题来考察，不可谓不偏。有人说把整个分析背下来，这题就不偏了。我想问一句，这 多考试的人里，有几个是把整个分析背下来了？光看分析，不看英语，不复习政治了？
　　六、案例题
　　30、(1)甲乙构成故意杀人罪（预备）。甲请巫婆行为不构成犯罪。“擦枪走火”甲构成过失致人死亡罪。
　　(2)甲是故意杀人罪和过失致人死亡罪的数罪并罚。乙以故意杀人的预备犯处罚。丁不构成犯罪。甲还适用总则里的自首法 定量刑情节。
　　【解析】该题难，很多人在论坛讨论时给的答案都与上面的正确答案有差别。比如有人认为甲是专门受过训练的，所以擦枪 走火构成间接故意杀人罪。其实间接故意杀人和过失致人死亡很难区分，要不是题目中说明了擦枪时候他老婆事先是外出的 ，
　　定间接故意更为合适。此外，有人会漏答丁是否构成犯罪和甲的自首行为。要记住自首已经连续考了几年了。另外要说明一 点，以上答案都是要刑法学的观点，比如甲乙构成故意杀人罪的预备犯，要处罚的。但根据德日刑法理论，也就是司法考试
　　要确立的新刑法理论，这种是不处罚的，因为根本不构成犯罪，乙就是去买老鼠药的行为。个人认为不构成犯罪比较符合，
　　假如处罚甲乙故意杀人，那就是主观归罪了，乙就是去买个老鼠药，非要定个故意杀人罪的预备，实在牵强。此外，根据德 日刑法理论，甲也只构成间接故意杀人罪，因为其没有采取防护措施，比如退掉子弹。我说的意思是，传统刑法理论已经受 到了严重的挑战，理论本身有些也经不住推敲。搞笑的是，同一种情况，一会认为是故意杀人，一会认为是无罪。只能说， 神仙打架，凡人遭殃。